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Qu'est-ce qu'un 'Fiduciaire'

Essentiellement, un fiduciaire est une personne ou une organisation qui doit à un autre les devoirs de bonne foi et de confiance. Le devoir juridique le plus élevé d'une partie à l'autre, c'est aussi d'être lié éthiquement pour agir dans le meilleur intérêt de l'autre. Un fiduciaire peut être responsable du bien-être général, mais souvent il implique des finances - la gestion des biens d'une autre personne, ou d'un groupe de personnes, par exemple. Les gestionnaires de fonds, les banquiers, les comptables, les exécuteurs testamentaires, les membres du conseil d'administration et les mandataires sociaux peuvent tous être considérés comme des fiduciaires.

RUPTURE 'Fiduciaire'

Les responsabilités ou obligations d'un fiduciaire sont à la fois éthiques et légales. Lorsqu'une partie accepte sciemment une obligation fiduciaire pour le compte d'une autre partie, elle est tenue d'agir dans le meilleur intérêt du mandant, la partie dont elle gère les actifs. Le fiduciaire est censé gérer les actifs au profit de l'autre personne plutôt que pour son propre bénéfice, et ne peut pas bénéficier personnellement de leur gestion des actifs. C'est ce que l'on appelle une norme de prudence en matière de prudence, une norme qui découle à l'origine d'une décision judiciaire de 1830. Cette formulation de la règle de la personne prudente exigeait qu'une personne agissant en tant que fiduciaire soit tenue d'agir d'abord et avant tout en tenant compte des besoins des bénéficiaires.

Des précautions strictes sont prises pour éviter tout conflit d'intérêt entre le fiduciaire et son mandant. Selon une décision de la Haute Cour anglaise, Keech c. Sandford (1726), les fiduciaires ne peuvent tirer profit de leur position et, dans la plupart des cas, aucun bénéfice ne peut être tiré de la relation, à moins que le consentement explicite ne soit donné. Si le donneur d'ordre donne son consentement, le fiduciaire peut conserver les avantages qu'il a reçus; ces avantages peuvent être soit monétaires, soit plus largement définis comme une «opportunité».

Types de relations fiduciaires

Les obligations fiduciaires apparaissent dans une grande variété de relations d'affaires communes. Les types les plus courants de relations fiduciaires sont entre un fiduciaire et un bénéficiaire. Voici d'autres types de relations où des obligations fiduciaires sont impliquées:

• Administrateurs et actionnaires
• Exécuteurs et légataires
• Gardiens et pupilles
• Promoteurs et souscripteurs
• Avocats et clients
• Sociétés de placement et investisseurs

Fiduciaire / Bénéficiaire

Les ententes successorales et les fiducies mises en œuvre impliquent un fiduciaire et un bénéficiaire. Une personne nommée fiduciaire ou fiduciaire de la succession est le fiduciaire et le bénéficiaire est le mandant. En vertu d'une obligation de fiduciaire / bénéficiaire, le fiduciaire a la propriété légale de la propriété ou des biens et détient le pouvoir nécessaire pour gérer les actifs détenus au nom de la fiducie.Toutefois, le fiduciaire doit prendre des décisions qui sont dans le meilleur intérêt du bénéficiaire puisque ce dernier détient un titre de propriété équitable. La relation entre le fiduciaire et le bénéficiaire est un aspect important de la planification successorale globale, et il faut faire particulièrement attention à déterminer qui est désigné comme fiduciaire.

Les politiciens mettent souvent en place des trusts aveugles afin d'éviter les scandales de conflits d'intérêts. Une fiducie sans droit est une relation dans laquelle un fiduciaire est responsable de l'investissement du corpus d'un bénéficiaire sans que le bénéficiaire sache comment le corpus est investi. Même si le bénéficiaire n'a aucune connaissance, le fiduciaire a l'obligation fiduciaire d'investir le corpus conformément à la norme de conduite de la personne prudente.

Administrateur / Actionnaire

Une obligation fiduciaire similaire peut être assumée par les administrateurs de sociétés, étant donné qu'ils peuvent être considérés comme fiduciaires pour les actionnaires siégeant au conseil d'administration d'une société ou fiduciaires des déposants si administrateur d'une banque. Les devoirs spécifiques incluent:

• le devoir de diligence, qui s'applique à la façon dont le conseil prend des décisions qui affectent l'avenir de l'entreprise. Le conseil a le devoir de mener une enquête approfondie sur toutes les décisions possibles et sur la façon dont elles peuvent avoir une incidence sur l'entreprise. Si le conseil vote pour élire un nouveau chef de la direction, par exemple, la décision ne devrait pas être fondée uniquement sur les connaissances ou l'opinion du conseil d'un candidat possible; Le conseil a la responsabilité d'enquêter sur tous les candidats viables afin de s'assurer que la meilleure personne pour le poste est choisie.
• le devoir d'agir de bonne foi. Même après avoir raisonnablement enquêté sur toutes les options dont il est saisi, le conseil a la responsabilité de choisir l'option qui, selon lui, sert le mieux les intérêts de l'entreprise et de ses actionnaires.
• le devoir de loyauté. Cela signifie que le conseil d'administration est tenu de ne pas mettre d'autres causes, intérêts ou affiliations au-dessus de son allégeance à l'entreprise et aux investisseurs de l'entreprise. Les membres du conseil d'administration doivent s'abstenir de toute transaction personnelle ou professionnelle susceptible de mettre leurs propres intérêts ou ceux d'une autre personne ou entreprise au-dessus des intérêts de la société.

Si un membre du conseil d'administration est jugé en violation de son devoir fiduciaire, il peut être tenu responsable devant un tribunal par la société elle-même ou ses actionnaires.

Executor / Legatee

Les activités fiduciaires peuvent également s'appliquer à des transactions spécifiques ou uniques. Par exemple, un acte fiduciaire est utilisé pour transférer des droits de propriété dans une vente quand un fiduciaire doit agir en tant qu'exécuteur de la vente pour le compte du propriétaire. Un acte fiduciaire est utile lorsqu'un propriétaire souhaite vendre mais est incapable de gérer ses affaires en raison de maladie, d'incompétence ou d'autres circonstances, et a besoin de quelqu'un pour agir à sa place. Un fiduciaire est tenu par la loi de divulguer à l'acheteur potentiel la véritable condition de la propriété vendue, et il ne peut recevoir aucun avantage financier de la vente. Un acte fiduciaire est également utile lorsque le propriétaire est décédé et que ses biens font partie d'une succession qui a besoin de surveillance ou de gestion.

Guardian / Ward

Dans le cadre d'une relation gardien / pupille, la tutelle légale d'un mineur est transférée à un adulte désigné. Le tuteur, en tant que fiduciaire, est chargé de veiller à ce que l'enfant mineur ou la pupille reçoive les soins appropriés, ce qui peut inclure de décider où le mineur va à l'école, qu'il a des soins médicaux appropriés, qu'il est discipliné reste intact. Un tuteur est nommé par le tribunal de l'État lorsque le tuteur naturel d'un enfant mineur n'est plus en mesure de s'occuper de l'enfant. Dans la plupart des États, une relation gardien / pupille reste intacte jusqu'à ce que l'enfant mineur atteigne l'âge de la majorité.

Avocat / Client

La relation fiduciaire avocat / client est sans doute l'une des plus strictes. La Cour suprême des États-Unis déclare que le plus haut niveau de confiance doit exister entre un avocat et son client et qu'un avocat, en tant que fiduciaire, doit agir en toute équité, loyauté et fidélité dans chaque représentation et chaque client. Les avocats sont tenus pour responsables des violations de leurs obligations fiduciaires par le client et sont responsables devant le tribunal dans lequel ce client est représenté lorsqu'une violation se produit.

Principal / Agent

Un exemple plus générique d'obligation fiduciaire réside dans la relation principal / agent. Une personne, une société, une société de personnes ou un organisme gouvernemental peut agir à titre de mandant ou d'agent dans la mesure où la personne ou l'entreprise a la capacité juridique de le faire. En vertu d'un devoir de principal / agent, un agent est légalement nommé pour agir au nom du principal sans conflit d'intérêts. Un exemple courant d'une relation mandant / mandataire qui implique un devoir fiduciaire est un groupe d'actionnaires en tant que mandants qui élisent des dirigeants ou des personnes agissant en tant que dirigeants pour agir en tant qu'agents. De même, les investisseurs agissent en tant que mandants lors de la sélection des gestionnaires de fonds d'investissement en tant qu'agents de gestion des actifs.

Fiduciaire d'investissement

Même si un fiduciaire en placement peut sembler être un professionnel financier (gestionnaire de portefeuille, banquier, etc.), un fiduciaire de placement est une personne qui a la responsabilité légale de gérer l'argent de quelqu'un d'autre. Cela signifie que si vous vous êtes porté volontaire pour siéger au comité d'investissement du conseil de votre organisation caritative locale ou autre, vous avez également une responsabilité fiduciaire: Vous avez été placé dans une position de confiance et il peut y avoir des conséquences à la trahison. L'embauche d'un expert financier ou d'un expert en placement ne libère pas les membres du comité de toutes leurs fonctions. Ils ont toujours l'obligation de choisir prudemment et de surveiller les activités de l'expert.

Pertinence Vs. Normes fiduciaires

Si votre conseiller en placement est un conseiller en placement inscrit, il partage la responsabilité fiduciaire avec le comité de placement. D'un autre côté, un courtier qui travaille pour un courtier ne le peut pas. Certaines firmes de courtage ne veulent pas ou ne permettent pas à leurs courtiers d'être des fiduciaires.

Les conseillers en placement, qui sont habituellement rémunérés en fonction des honoraires, sont assujettis à une norme fiduciaire établie dans le cadre de la Loi de 1940 sur les conseillers en placement.Ils peuvent être réglementés par la SEC ou les autorités de réglementation des États. La loi est assez spécifique pour définir ce qu'est un fiduciaire, et elle stipule un devoir de loyauté et de prudence, ce qui signifie simplement que le conseiller doit placer les intérêts de ses clients au-dessus des siens. Par exemple, le conseiller ne peut acheter des titres pour son compte avant de les acheter pour un client et il lui est interdit de faire des opérations pouvant entraîner des commissions plus élevées pour le conseiller ou son entreprise de placement.

Cela signifie également que le conseiller doit faire de son mieux pour s'assurer que les conseils d'investissement sont donnés en utilisant des informations exactes et complètes ou, fondamentalement, que l'analyse est approfondie et aussi précise que possible. Il est important d'éviter les conflits d'intérêts en tant que fiduciaire, et cela signifie qu'un conseiller doit divulguer tout conflit potentiel en plaçant les intérêts du client avant ceux du conseiller. De plus, le conseiller doit placer les opérations selon une norme de «meilleure exécution», ce qui signifie qu'il ou elle doit s'efforcer de négocier des titres avec la meilleure combinaison d'exécution peu coûteuse et efficace.

La règle de convenance

Les courtiers, qui sont souvent rémunérés à la commission, ne doivent généralement remplir qu'une obligation de convenance, définie comme une recommandation conforme aux meilleurs intérêts du client sous-jacent. Les courtiers sont réglementés par l'Autorité de réglementation du secteur financier (FINRA) selon des normes qui les obligent à faire des recommandations appropriées à leurs clients. Au lieu d'avoir à placer ses intérêts en dessous de ceux du client, la norme d'admissibilité précise seulement que le courtier doit raisonnablement croire que les recommandations faites conviennent aux clients, en termes de besoins financiers, d'objectifs et de circonstances uniques du client. . Une distinction clé en termes de loyauté est également importante, dans la mesure où le devoir d'un courtier est pour le courtier pour lequel il travaille, pas nécessairement le client servi.

D'autres descriptions de la convenance incluent s'assurer que les coûts de transaction ne sont pas excessifs ou que la recommandation n'est pas inadéquate pour un client. Les exemples qui peuvent violer la convenance incluent le commerce excessif, le barattage du compte simplement pour générer plus de commissions ou pour changer fréquemment des capitaux de compte pour générer le revenu de transaction pour le courtier-marchand. En outre, la nécessité de divulguer les conflits d'intérêts potentiels n'est pas une exigence aussi stricte pour les courtiers; un investissement doit seulement être adapté, il ne doit pas nécessairement être compatible avec les objectifs et le profil de l'investisseur individuel.

La norme d'aptitude peut entraîner des conflits entre un courtier et un client. Le conflit le plus évident a à voir avec la compensation. En vertu d'une norme fiduciaire, un conseiller en placement serait strictement interdit d'acheter un fonds commun de placement ou d'autres investissements, car cela lui rapporterait des honoraires ou des commissions plus élevés. En vertu de l'exigence d'adéquation, ce n'est pas nécessairement le cas, car tant que l'investissement est adapté au client, il peut être acheté pour le client.Cela peut également inciter les courtiers à vendre leurs propres produits avant les produits concurrents qui peuvent être à moindre coût.

Alors que le terme «convenance» était la norme pour les comptes transactionnels ou les comptes de courtage auparavant, la nouvelle règle fiduciaire du ministère du Travail a durci les choses pour les courtiers. Maintenant, toute personne ayant des fonds de retraite sous gestion, qui fait des recommandations ou des sollicitations pour un IRA ou un autre compte de retraite fiscalement avantageux, est un fiduciaire et doit adhérer à cette norme. Cependant, la nouvelle loi ne s'applique pas aux autres types de comptes, y compris les comptes d'investissement après impôt qui peuvent être affectés à l'épargne-retraite.

Risques fiduciaires et assurance

La possibilité d'un fiduciaire ou d'un agent qui ne fonctionne pas de façon optimale dans l'intérêt supérieur du bénéficiaire est appelée «risque fiduciaire». Cela ne signifie pas nécessairement que le fiduciaire utilise les ressources du bénéficiaire pour son propre bénéfice; cela pourrait être le risque que le fiduciaire n'obtienne pas la meilleure valeur pour le bénéficiaire. Par exemple, une situation où un gestionnaire de fonds (agent) fait plus de transactions que nécessaire pour le portefeuille d'un client est une source de risque fiduciaire, car le gestionnaire érode lentement les gains du client en encourant des coûts de transaction plus élevés que nécessaire.

En revanche, une personne ou une entité qui est légalement nommée pour gérer les biens d'une autre partie utilise son pouvoir pour en tirer un avantage financier ou pour servir son intérêt personnel d'une autre manière, dans une situation contraire à l'éthique ou illégale la mode est appelée «abus fiduciaire» ou «fraude fiduciaire».

Une entreprise peut assurer les personnes qui agissent comme fiduciaires d'un régime de retraite qualifié, comme les administrateurs, dirigeants, employés et autres fiduciaires de la personne physique. L'assurance responsabilité fiduciaire offre une protection financière lorsque des litiges surviennent - en raison de scénarios tels que des fonds ou des investissements présumés inadéquats, des erreurs administratives ou des retards dans la gestion des dossiers. des transferts ou des distributions, un changement ou une réduction des avantages, ou des conseils erronés concernant la répartition des placements dans le régime.

Lignes directrices fiduciaires sur les placements

Afin de répondre aux besoins des fiduciaires, la Fondation pour les études fiduciaires à but non lucratif a été créée pour définir les pratiques d'investissement prudentes suivantes:

Étape 1: Organiser

Le processus commence par les fiduciaires se renseigner sur les lois et les règles qui s'appliqueront à leur situation. Par exemple, les fiduciaires des régimes de retraite doivent comprendre que la Loi sur la sécurité du revenu et des retraites des employés (ERISA) est la principale loi qui régit leurs actions. Une fois que les fiduciaires ont identifié leurs règles de gouvernance, ils doivent ensuite définir les rôles et les responsabilités de toutes les parties impliquées dans le processus. Si des fournisseurs de services d'investissement sont utilisés, les contrats de service doivent être écrits.

Étape 2: Formaliser

La formalisation du processus d'investissement commence par la création des buts et objectifs du programme d'investissement. Les fiduciaires devraient identifier des facteurs tels que l'horizon d'investissement, un niveau de risque acceptable et le rendement attendu. En identifiant ces facteurs, les fiduciaires créent le cadre d'évaluation des options d'investissement.

Les fiduciaires doivent ensuite sélectionner les classes d'actifs appropriées qui leur permettront de créer un portefeuille diversifié grâce à une méthodologie justifiable. La plupart des fiduciaires s'y emploient en employant la théorie moderne du portefeuille (MPT) parce que MPT est l'une des méthodes les plus acceptées pour créer des portefeuilles d'investissement qui ciblent un profil risque / rendement souhaité.

Enfin, le fiduciaire devrait formaliser ces étapes en créant une déclaration de politique de placement, qui fournit les détails nécessaires pour mettre en œuvre une stratégie d'investissement spécifique. Maintenant, le fiduciaire est prêt à procéder à la mise en œuvre du programme d'investissement identifié dans les deux premières étapes.

Étape 3: Mise en œuvre

La phase de mise en œuvre correspond à la sélection de placements ou de gestionnaires de placements spécifiques pour répondre aux exigences détaillées dans la déclaration de politique de placement. Un processus de diligence raisonnable doit être conçu pour évaluer les investissements potentiels. Le processus de diligence raisonnable devrait identifier les critères utilisés pour évaluer et filtrer à travers le pool d'options d'investissement potentiel.

La phase de mise en œuvre est habituellement effectuée avec l'aide d'un conseiller en placement, car de nombreux fiduciaires n'ont pas les compétences et / ou les ressources nécessaires pour effectuer cette étape. Lorsqu'un conseiller est utilisé pour aider à la phase de mise en œuvre, les fiduciaires et les conseillers doivent communiquer pour s'assurer qu'un processus de diligence raisonnable convenu est utilisé dans la sélection des placements ou des gestionnaires.

Étape 4: Surveiller

La dernière étape peut être la partie la plus longue et la plus négligée du processus. Certains fiduciaires ne perçoivent pas l'urgence du suivi s'ils ont eu les trois premières étapes correctes. Les fiduciaires ne devraient négliger aucune de leurs responsabilités, car ils pourraient être également responsables de la négligence dans chaque étape.

Afin de surveiller correctement le processus d'investissement, les fiduciaires doivent examiner périodiquement les rapports qui comparent le rendement de leurs placements par rapport à l'indice approprié, au groupe de pairs et si les objectifs de la politique de placement sont atteints. Le simple suivi des statistiques de performance ne suffit pas. Les fiduciaires doivent également surveiller les données qualitatives, telles que les changements dans la structure organisationnelle des gestionnaires de portefeuille utilisés dans le portefeuille. Si les décisionnaires d'investissement d'une organisation sont partis, ou si leur niveau d'autorité a changé, alors les investisseurs doivent considérer comment cette information peut affecter la performance future.

Outre les examens du rendement, les fiduciaires doivent examiner les dépenses engagées dans la mise en œuvre du processus. Les fiduciaires sont non seulement responsables de la façon dont les fonds sont investis, mais ils sont également responsables de la façon dont les fonds sont dépensés.Les frais de placement ont une incidence directe sur le rendement et les fiduciaires doivent s'assurer que les frais payés pour la gestion des placements sont justes et raisonnables.

Règles et règlements fiduciaires

Le Bureau du contrôleur de la monnaie du Département du Trésor est chargé de la réglementation des associations fédérales d'épargne et de leurs activités fiduciaires. Des obligations fiduciaires multiples peuvent parfois être en conflit les unes avec les autres, un problème qui survient souvent avec les agents immobiliers et les avocats. Deux intérêts opposés peuvent au mieux être équilibrés; Cependant, équilibrer les intérêts n'est pas la même chose que de servir le meilleur intérêt d'un client.

Les certifications fiduciaires sont distribuées au niveau des États et peuvent être révoquées par les tribunaux si une personne néglige ses fonctions. Pour devenir certifié, un fiduciaire est tenu de passer un examen qui teste sa connaissance des lois, des pratiques et des procédures liées à la sécurité telles que les vérifications des antécédents et de dépistage.