Contrairement aux idées reçues, le délit d'initié n'est pas toujours illégal. Les délits d'initiés sont légaux lorsque les initiés - tels que les administrateurs, dirigeants et employés d'une société - achètent ou vendent des actions de leur société conformément aux lois et règlements sur les valeurs mobilières. Ce délit d'initié doit être déposé auprès de la Securities and Exchange Commission (SEC) des États-Unis sur certains formulaires dans les délais prévus.

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La version du délit d'initié qui fait les gros titres, cependant, est le commerce illégal fait par quelqu'un qui possède des informations matérielles et non publiques. La SEC poursuit vigoureusement ces cas de délit d'initié afin de s'assurer que le marché des capitaux est un terrain de jeu égal où personne n'a un avantage injuste. Dans le cas contraire, le délit d'initié généralisé peut éroder la confiance du public sur le marché et entraver son fonctionnement. Les cas couronnés de succès de la SEC contre des personnalités de premier plan comme Martha Stewart et l'ancien chef mondial de McKinsey, Rajat Gupta, prouvent que personne n'est au-dessus des lois s'il entreprend une telle activité illégale.

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Qu'est-ce que le délit d'initié illégal?

La SEC définit le délit d'initié comme «l'achat ou la vente d'un titre, en violation d'une obligation fiduciaire ou d'une autre relation de confiance, tout en étant en possession d'informations matérielles et non publiques sur le titre». La SEC continue à clarifier que les violations d'opérations d'initiés peuvent également inclure «basculer» ces informations, les opérations boursières par la personne «basculé», et le commerce par ceux qui détournent ces informations.

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Qu'est-ce qu'une information importante? Bien qu'il n'y ait pas de définition précise, les «informations importantes» peuvent être définies comme toute information spécifique à une société qui serait considérée comme suffisamment importante par un investisseur qui envisage d'acheter ou de vendre le titre. Cela pourrait inclure une vaste gamme d'éléments, y compris des résultats financiers qui diffèrent des attentes actuelles; les développements commerciaux; les éléments liés à la sécurité tels que l'augmentation ou la diminution du dividende, le partage des actions ou le rachat; acquisition ou cession; gagner ou perdre un contrat important ou un client. L'expression «information non publique» fait référence à l'information qui n'a pas encore été divulguée au public investisseur.

Au fil des ans, la SEC a intenté des poursuites pour délit d'initié contre des centaines de parties, dont

• des initiés qui ont échangé des titres de la société après avoir appris des développements importants et confidentiels;
• Amis et famille des initiés, ainsi que d'autres destinataires de pourboires qui ont échangé des titres après avoir reçu ces informations;
• Employés d'entreprises de services telles que des sociétés de droit, de banque, de courtage et d'imprimerie qui ont découvert des informations matérielles non publiques sur des sociétés et y ont négocié; et
• employés du gouvernement qui ont obtenu des informations privilégiées en raison de leur travail.

Suivi de la SEC

Dans un discours de septembre 1998 de Thomas Newkirk et Melissa Robertson de la Division of Enforcement de la SEC, Newkirk et Robertson soulignent que le délit d'initié est un crime très difficile à prouver. . Ils ont noté que puisque la preuve directe du délit d'initié est rare, les preuves sont presque complètement circonstancielles.

La SEC surveille le délit d'initié de plusieurs façons:

• Activités de surveillance du marché : C'est l'un des moyens les plus importants d'identifier le délit d'initié. La SEC utilise des outils sophistiqués pour détecter les transactions d'initiés illégales, en particulier au moment d'événements importants tels que les rapports sur les bénéfices et les développements clés de l'entreprise.

Une telle activité de surveillance est facilitée par le fait que la plupart des opérations d'initiés sont menées avec l'intention de «sortir du terrain». C'est-à-dire, un initié qui se livre au commerce illégal veut généralement ratisser autant que possible, plutôt que de se contenter d'un petit score. De tels ordres énormes et anormaux sont généralement signalés comme suspects et peuvent déclencher une enquête de la SEC.

• Trucs et réclamations : Le délit d'initié est également révélé par des conseils et des plaintes de sources telles que des investisseurs mécontents ou des commerçants du mauvais côté d'une transaction. Dans le discours mentionné ci-dessus, Newkirk et Robertson ont noté que la SEC reçoit régulièrement des appels téléphoniques d'auteurs d'options «en colère» qui ont écrit des centaines de contrats hors bourse sur un titre peu avant qu'une autre entreprise lance un offre publique d'achat pour cela. Ils ont ajouté que plusieurs affaires importantes d'initiés ont commencé avec un tel appel d'un trader irrité. Cette tendance à tirer le meilleur parti de l'information privilégiée est une autre vulnérabilité qui facilite la détection des délits d'initiés.

Le moyen le plus simple pour quelqu'un de tirer parti des informations privilégiées est l'utilisation des options OTM, car celles-ci offrent le meilleur rendement possible. Disons que vous aviez 100 000 $ pour investir dans un système d'échange néfaste, et que vous aviez été pressenties à propos d'une offre publique d'achat imminente pour un titre de biotechnologie qui se négocie actuellement à 12 $. Votre source, un cadre de haut niveau chez l'acquéreur potentiel, vous dit que l'offre pour la cible sera de 20 $ en espèces. Maintenant, vous pouvez immédiatement acheter 8 333 actions de la société cible à 12 $, le vendre à environ 20 $ une fois l'opération annoncée, et empocher un bénéfice intéressant de 66 664 $ pour un rendement de 60%. Mais puisque vous voulez maximiser vos gains, vous achetez 2 000 contrats d'appels d'un mois sur la société cible avec un prix d'exercice de 15 $ pour 0 $. 50 chacun (chaque contrat coûte 0. 50 x 100 actions = 50 $). Quand l'affaire est annoncée, ces appels monteront à 5 $ (20 $ - 15 $), ce qui fera que chaque contrat vaut 500 $, pour un gain de 10 fois. Les 2 000 contrats coûteraient 1 million de dollars, et le gain sur ce commerce serait de 900 000 $.

Les commerçants qui ont écrit les appels que vous avez achetés à 0 $. 50, l'ont fait sans savoir que vous possédiez des informations privilégiées qui pourraient être utilisées à votre avantage pécuniaire et à leur détriment.Serait-il surprenant qu'ils se plaignent de la nature suspicieuse de ce commerce, qui les a assommés d'une perte gigantesque, à la SEC?

Les pourboires sur les délits d'initiés peuvent également provenir de dénonciateurs qui peuvent percevoir entre 10% et 30% de l'argent collecté auprès de ceux qui enfreignent les lois sur les valeurs mobilières. Cependant, étant donné que les délits d'initiés sont habituellement commis de façon ponctuelle par un seul initié qui peut soit faire du commerce directement, soit donner un pourboire à quelqu'un d'autre, les dénonciateurs semblent mieux réussir à dénicher la fraude généralisée plutôt que les délits d'initiés isolés.

• Des sources telles que les autres divisions de la SEC, les organismes d'autoréglementation et les médias : Les informations sur les délits d'initiés peuvent aussi provenir d'autres unités de la SEC telles que la Division des marchés et des marchés. Autorité de réglementation de l'industrie financière (FINRA). Les rapports des médias sont une autre source de pistes pour des violations potentielles des lois sur les valeurs mobilières.

Que fait ensuite la SEC?

Une fois que la SEC a les faits de base sur une possible violation de valeurs mobilières, sa Division de l'exécution lance une enquête complète qui est menée en privé. La SEC élabore un dossier en interrogeant des témoins, en examinant des documents commerciaux et des données, en citant des dossiers téléphoniques, etc. Ces dernières années, la SEC a utilisé un arsenal d'outils et de techniques plus vaste pour lutter contre les délits d'initiés. Dans l'affaire phare du groupe Galleon, par exemple, il a utilisé pour la première fois l'écoute électronique pour impliquer un certain nombre de personnes dans un vaste réseau de délits d'initiés.

Comme les preuves dans une affaire de délit d'initié sont en grande partie circonstancielles, le personnel de la SEC doit établir une chaîne d'événements et rassembler des éléments de preuve à la manière d'un puzzle. Une affaire intentée par la SEC contre un consultant et son ami en septembre 2011 illustre ce point. L'exécutif a transmis à son ami des informations confidentielles qu'il avait apprises sur les prises de contrôle imminentes de deux sociétés de biotechnologie, qui ont acheté un grand nombre d'options d'achat sur ces sociétés. Le délit d'initié a généré des profits illicites de 2 $. 6 millions, et l'exécutif a reçu de l'argent de son ami en échange des pourboires. La SEC allègue que les deux ont communiqué sur les prises de contrôle potentielles lors des réunions en personne et au téléphone. Certaines de ces réunions ont été suivies par l'utilisation des MetroCards par les deux auteurs dans les stations de métro de New York et par les importants retraits d'espèces des guichets automatiques et des banques effectués par l'ami de l'exécutif avant leurs réunions.

À la suite d'une enquête sur un délit d'initié, le personnel présente ses conclusions à la SEC pour examen, ce qui peut autoriser le personnel à intenter une action administrative ou à déposer une plainte devant un tribunal fédéral. Dans une action civile, la SEC dépose une plainte auprès d'un tribunal de district américain et demande une sanction ou une injonction contre l'individu qui interdit tout autre acte qui viole la loi sur les valeurs mobilières, plus les sanctions civiles pécuniaires et la restitution des profits illégaux. Dans une action administrative, la procédure est jugée par un juge de droit administratif qui rend une décision initiale comportant des conclusions de fait et des conclusions juridiques.Les sanctions administratives comprennent les ordonnances de cesser et de s'abstenir, la suspension ou la révocation des enregistrements de l'industrie financière, les censures, les sanctions pécuniaires civiles et la restitution.

Exemples d'opérations d'initiés

Alors que les années 1980 ont été la décennie des scandales massifs d'initiés par Ivan Boesky, Dennis Levine et Michael Milken, deux des plus grands cas de délits d'initiés de ce millénaire incluent:

• SAC Capital - En novembre 2013, SAC Capital, fondée par Steve Cohen (l'une des 150 personnes les plus riches du monde), a accepté un record de 1 $. 8 milliards d'amende pour délit d'initié. La SEC allègue que le délit d'initié était généralisé à SAC Capital et concernait des actions de plus de 20 sociétés publiques de 1999 à 2010. Jusqu'à huit traders ou analystes qui travaillaient pour SAC ont été reconnus coupables ou ont plaidé coupables de délit d'initié . Cela inclut Matthew Martoma, un gestionnaire de portefeuille qui a travaillé pour une société affiliée de SAC. Martoma a été condamné à neuf ans de prison après qu'un jury fédéral l'ait reconnu coupable de commerce d'informations matérielles et non publiques concernant un médicament contre la maladie d'Alzheimer développé par Elan Corporation et Wyeth. En juillet 2008, les opérations d'initiés de Martoma ont permis à la filiale de SAC de récolter 82 millions de dollars de bénéfices et 194 millions de dollars de pertes évitées, pour un total de plus de 276 millions de dollars de gains illicites. Martoma a reçu 9 $. 3 millions de bonus à la fin de l'année 2008, qu'il était tenu de rembourser lorsqu'il a été condamné.
• Raj Rajaratnam et le Galleon Group - En 2011, Rajaratnam, gestionnaire milliardaire de hedge funds, a été condamné à 11 ans de prison pour délit d'initié, la peine d'emprisonnement la plus longue imposée dans un tel cas. Fondateur et gestionnaire du fonds spéculatif Galleon, Rajaratnam a également payé une pénalité de 92 $. 8 millions pour le délit d'initié généralisé. La SEC a allégué que Rajaratnam a orchestré un vaste réseau d'initiés de 29 individus et entités comprenant des conseillers en fonds spéculatifs, des initiés (incluant l'ancien PDG de McKinsey et membre du conseil d'administration de Goldman Sachs, Rajat Gupta et Anil Kumar, un administrateur de McKinsey). Professionnels de Wall Street. Rajaratnam a été impliqué dans le délit d'initié de plus de 15 sociétés cotées en bourse pour plus de 90 millions de dollars de pertes évitées ou de profits illégaux réalisés.

The Bottom Line

Les délits d'initiés aux États-Unis sont passibles de sanctions pécuniaires et d'incarcération, avec une peine d'emprisonnement maximale de 20 ans et une amende maximale de 5 millions de dollars. Bien que les sanctions américaines pour délit d'initié soient parmi les plus rigoureuses au monde, le nombre de dossiers déposés par la SEC au cours des dernières années montre que cette pratique peut être impossible à éliminer complètement.